在美國反傾銷和反補(bǔ)貼法律制度中,包含一種特別的法律制度,即“新”出口商復(fù)審機(jī)制。如果適用得當(dāng),有關(guān)涉案產(chǎn)品的“新”出口商可以獲得與其它出口商比較起來較大的出口優(yōu)勢。
之所以稱其特別,主要是將其與美國反傾銷調(diào)查中的一般行政復(fù)審比較而言。希望通過本文的介紹,幫助企業(yè)了解該制度,從而更好地應(yīng)對美國的雙反調(diào)查。
何為“新”出口商?
“新”出口商復(fù)審是指在反傾銷或者反補(bǔ)貼調(diào)查中,如果某種涉案產(chǎn)品的出口商在原本發(fā)起的雙反調(diào)查(以下簡稱原審調(diào)查)中沒有向美國出口涉案產(chǎn)品;其可以在符合規(guī)則的期間內(nèi)提出復(fù)審請求,以爭取適用于本公司的較低的反傾銷稅率。該出口商被稱為“新”出口商,該復(fù)審則是 “新”出口商復(fù)審。
“新”出口商需要符合以下兩個基本條件:一是該出口商在原審調(diào)查中沒有出口涉案產(chǎn)品到美國;二是該出口商與原審調(diào)查中出口涉案產(chǎn)品的企業(yè)沒有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。如果“新”出口商不是生產(chǎn)商,則還需要相關(guān)的生產(chǎn)商提供聲明,證明其產(chǎn)品在原審調(diào)查期內(nèi)沒有以任何形式出口到美國。
此外,更為重要的條件是,在提出“新”出口商復(fù)審申請之前,“新”出口商必須有一票善意(合法)的對美銷售,并且該銷售應(yīng)當(dāng)按照“正常”價(jià)格和合理數(shù)量出口。在所謂非市場經(jīng)濟(jì)國家,“新”出口商還需要證明其不受國家控制并在復(fù)審過程中提供一系列文件予以“證明”。
提出“新”出口商復(fù)審的時(shí)間
與一般行政復(fù)審不同,“新”出口商每年可以有兩次機(jī)會提出復(fù)審請求。我們將其分為半年度復(fù)審和年度復(fù)審兩種。
(一)周年度“新”出口商復(fù)審
“新”出口商可以在反傾銷/反補(bǔ)貼令實(shí)施的周年月份提出復(fù)審請求,這與一般行政復(fù)審不同。如果“新”出口商選擇提出周年度“新”出口商復(fù)審,美國商務(wù)部通常會將“新”出口商復(fù)審與年度一般行政復(fù)審合并審理,這會造成“新”出口商復(fù)審結(jié)果拖延滯后,最多會延長致18個月;而且,實(shí)踐中,99%的案件都是要經(jīng)過18個月的時(shí)間才能審結(jié)。
(二)半年度“新”出口商復(fù)審
相比一般行政復(fù)審,“新”出口商完全可以另辟蹊徑,提出半年度復(fù)審請求。半年度復(fù)審是指在反傾銷令滿周年月之前的六個月到期之前提出復(fù)審。如果“新”出口商提出的是半年度“新”出口商復(fù)審,則復(fù)審?fù)ǔP枰荒甑臅r(shí)間完成。很多“新”出口商在“新”出口商復(fù)審過程中得到了較低的傾銷幅度待遇。當(dāng)然,爭取較低的傾銷幅度并非易事;它需要在提出復(fù)審請求之前投入周密的研究,在提出復(fù)審請求后認(rèn)真準(zhǔn)備答卷,與專業(yè)律師充分配合,方有機(jī)會贏得勝機(jī)。
啟動“新”出口商復(fù)審申請的兩個法律關(guān)鍵點(diǎn)
進(jìn)行“新”出口商復(fù)審,企業(yè)需要關(guān)注兩個特別的關(guān)鍵點(diǎn),即“正常”價(jià)格和合理出口價(jià)格。
(一)本文所述“正常”價(jià)格是指該出口價(jià)格不高于任何來自中國的出口商的價(jià)格。該貨柜將由備案進(jìn)口商按照全國普遍稅率支付現(xiàn)金保證金。該銷售必須發(fā)生在12月31日之前(適用于周年月復(fù)審的情況下,比如年度周年月為一月份)或者在6月30日之前(適用于半周年月的情況,比如,半周年月為七月份)。
美國反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查中,將中國視為非市場經(jīng)濟(jì)國家,美國商務(wù)部不會采用出口商生產(chǎn)涉案產(chǎn)品實(shí)際采用的原材料投入,勞動力,能源等投入,而是采用替代國家(自由市場經(jīng)濟(jì)國家)生產(chǎn)相同或者相似產(chǎn)品的生產(chǎn)商有關(guān)原材料,能源,人工,銷售管理費(fèi),制造費(fèi)用以及利潤的量值,并將這些成本量值適用于中國生產(chǎn)商生產(chǎn)涉案產(chǎn)品所需的生產(chǎn)要素(即 FOP)。美國商務(wù)部以往在很多案件中采用印度作為替代國,在將來的案件中可能會選擇其他國家作為替代國。同時(shí),即便在某個替代國當(dāng)中,其替代價(jià)值每年也可能會有變化。
(二)本文中所述的出口價(jià)格是指“新”出口商按照什么樣的價(jià)格出口至美國
1、如何確定出口價(jià)格
根據(jù)前期案件的成本分析并善意確定正常價(jià)格的根本目的是為了確立最低的出口價(jià)格,從而爭取零稅率。傾銷調(diào)研完成之后,律師將通知出口商所建議的銷售價(jià)格,這是出口商最有可能得到零傾銷幅度的價(jià)格。出口商隨即銷售一個貨柜涉案產(chǎn)品。由于銷售必須是善意的,出口商的銷售價(jià)格應(yīng)當(dāng)是在所有銷售美國的價(jià)格范圍之內(nèi),通常情況下,該價(jià)格應(yīng)在90%的位置(也就是來自其他出口商的銷售有10%是高于其銷售價(jià)格)如果該價(jià)格在中國出口美國的價(jià)格中是比較高的或者是最高的,則“新”出口商不會成功(比如其他出口商的最高出口價(jià)格是1美元,而如果建議的價(jià)格是1.25美元);美國商務(wù)部會據(jù)此認(rèn)為“新”出口商的銷售不是善意的銷售。備案進(jìn)口商繼而會失去所交納的定金。
2、美國進(jìn)口商(客戶)也需要配合商務(wù)部有關(guān)出口價(jià)格的認(rèn)定和分析
美國海關(guān)將會檢查進(jìn)口記錄,以核實(shí)出口商有關(guān)調(diào)查期間的銷售記錄。有時(shí)為了核實(shí)出口商的文件,美國海關(guān)甚至?xí)倪M(jìn)口商處取得原始進(jìn)口文件以便核實(shí)出口商提供資料的準(zhǔn)確性。
美國非關(guān)聯(lián)客戶也需要參加“新”出口商復(fù)審。
“新”出口商通過復(fù)審可以得到的優(yōu)勢
1、在“新”出口商復(fù)審過程中,美國備案進(jìn)口商不需要支付現(xiàn)金保證金,而只需要按照全國普遍稅率支付保函,比如說假設(shè)全國普遍稅率是100%的情況下,那么需要按照該稅率提供保函。美國有些進(jìn)口代理人在銷售保函時(shí)需要100%的擔(dān)保,也就是說美國進(jìn)口商可能本來只需要支付3%作為購買保函的費(fèi)用,但是為了保險(xiǎn)起見,有些進(jìn)口代理人就會需要購買保函的人支付100%的費(fèi)用;因此,這需要美國進(jìn)口商找到合適的進(jìn)口代理人,減少保函的成本費(fèi)用。
2、經(jīng)過“新”出口商復(fù)審,“新”出口商將得到屬于自己的單獨(dú)稅率。“新”出口商所獲得的稅率會在兩個方面有效:(1)該稅率可以作為原始銷售的清關(guān)稅率(2)該稅率作為未來銷售的現(xiàn)金保證金稅率,直到未來一般行政復(fù)審審結(jié)。經(jīng)過未來的一般行政復(fù)審,美國商務(wù)部將確認(rèn)“新”的適用于出口商的反傾銷/反補(bǔ)貼稅率。
3、在半年度“新”出口商復(fù)審的情況下,“新”出口商所獲得的單獨(dú)稅率,可最長可以適用30個月,直到美國商務(wù)部裁決“新”的稅率。
(作者 張任樸 系中國律師)(作者 約翰•杰 •肯凱 系美國律師)